Nous avons tous entendu les mots à la mode du crowdfunding, des PPM et des introductions en bourse, mais il existe des moyens moins compliqués de lever des fonds et de créer une entreprise et l’une des méthodes les plus fiables et les plus utilisées est celle des sociétés à responsabilité limitée ou des coentreprises.
Si vous collectez des fonds auprès d’autres personnes dans une LLC, une société de personnes ou une coentreprise, vous devez prendre des précautions spécifiques lors de la structuration de vos documents afin que l’investissement d’argent d’un membre, d’un partenaire ou d’un coentrepreneur ne constitue pas une violation des lois fédérales ou étatiques sur les valeurs mobilières. Le non-respect des lois sur les valeurs mobilières peut entraîner des sanctions civiles et pénales. De nombreux investissements immobiliers et sociétés émergentes s’appuient sur de nombreuses stratégies de mobilisation de capitaux qui ne sont pas des actions cotées en bourse et qui ne nécessitent pas d’enregistrement auprès d’une division des valeurs mobilières de l’État ou de la Federal Securities and Exchange Commission. Cet article aborde ces stratégies et décrit certaines des questions clés à prendre en compte lors de la collecte de fonds par le biais d’une LLC, d’un partenariat ou d’une coentreprise.
LE MEMBRE DE LA LLC, LE PARTENAIRE OU LE COENTREPRENEUR CONTRIBUE-T-IL PLUS QUE DE L’ARGENT?
Les tribunaux ont largement estimé qu’un investissement dans une LLC, une coentreprise ou une société de personnes est un titre lorsque l’investisseur investit uniquement de l’argent et n’a aucune participation, vote ou opinion dans l’investissement. Dans ces cas où le partenaire en espèces ne fait que placer de l’argent (parfois appelé « partenaire en espèces silencieux »), l’investissement sera probablement considéré comme un titre. Dans une célèbre affaire de droit des valeurs mobilières appelée Williamson, la Cour d’appel du Cinquième circuit a statué qu’un investissement dans un contrat de coentreprise est un titre si l’investisseur a peu de voix ou de pouvoir de vote, aucune implication dans l’entreprise ou l’investissement et aucune expérience qui apporterait un avantage à l’entreprise ou à l’investissement. Williamson, 645 F.2d 424. Par conséquent, pour éviter de déclencher ces facteurs et que votre investissement ou votre entreprise soit considéré comme un titre, nous recommandons fortement à tous les partenaires en espèces, qu’ils soient des particuliers ou des IRA autogérés, dans des accords de coentreprise, des sociétés de personnes ou des sociétés de personnes, d’avoir des droits de vote et de participer aux principales fonctions décisionnelles de l’investissement ou de l’entreprise. Les partenaires en espèces ne doivent pas nécessairement faire partie de l’équipe de direction, mais ils doivent avoir des droits de vote et avoir de réelles opportunités d’utiliser ces droits de vote. Par exemple, ils pourraient avoir des droits de vote sur l’encours de dettes supplémentaires, sur la rémunération de la direction et / ou sur l’achat ou la vente de biens immobiliers.
NE VOUS DONNEZ PAS UN CONTRÔLE ILLIMITÉ EN TANT QUE GESTIONNAIRE
Dans la plupart des sociétés à responsabilité limitée avec des partenaires en espèces, la personne qui organise l’investissement et gère les opérations est souvent le gestionnaire de la LLC, du partenariat ou de la coentreprise et a la capacité de lier la société ou le partenariat. Lors de cette sélection en tant que gestionnaire, il est essentiel que vous ne vous donniez pas un contrôle et une autorité illimités. Si vous vous donnez un contrôle illimité en tant que gestionnaire, vos investisseurs peuvent être réputés avoir acheté un titre puisque leurs droits de vote auront été éteints en plaçant beaucoup de contrôle et de pouvoir dans le gestionnaire / la direction. Ce qui est recommandé, c’est que les membres aient la possibilité de révoquer le gestionnaire par un vote majoritaire et que le gestionnaire ne puisse prendre que des décisions clés (par exemple, contracter une dette, vendre un actif, fixer les salaires de la direction, etc.) sur accord et vote majoritaire des investisseurs. Alors que les décisions et les questions clés doivent être laissées aux membres, les décisions quotidiennes peuvent être prises par le gestionnaire sans le vote des membres / investisseurs.
NE COMBINEZ PAS TROP DE PERSONNES EN UNE SEULE LLC, COENTREPRISE OU SOCIÉTÉ DE PERSONNES
Les tribunaux ont toujours jugé que même si un partenaire en espèces se voit accorder des droits de vote et a la possibilité de voter sur des questions de société, la participation des partenaires en espèces peut être considérée comme un titre s’il y a trop d’autres partenaires en espèces impliqués dans la LLC, la coentreprise ou la Société de personnes. Holden, 978 F.2d 1120. En règle générale, vous ne devez structurer que les investissements et les sociétés de personnes qui comprennent 5 partenaires en espèces ou moins, car les lois sur les valeurs mobilières et la participation d’un plus grand nombre de personnes que cela pourraient potentiellement faire en sorte que l’investissement soit considéré comme un titre. Lorsqu’il y a plus de 10 partenaires en espèces, il est essentiel que les clients envisagent de structurer l’investissement en tant qu’offre de règlement D et qu’ils remplissent les documents d’offre et les mémorandums et déposent un avis à la SEC. Beaucoup de gens se réfèrent à ce type de structure d’investissement comme un PPM. Lorsqu’il y a beaucoup d’investisseurs impliqués, une offre de règlement D offre à la personne qui organise l’investissement des exemptions des lois sur les valeurs mobilières et peut permettre à quelqu’un de lever une somme d’argent illimitée auprès d’un nombre non limité d’investisseurs.
En somme, il y a de nombreux facteurs et problèmes à prendre en compte lors de la collecte de fonds auprès d’autres personnes dans une LLC, une coentreprise ou une société de personnes et il est essentiel que vous structuriez et documentiez correctement ces investissements afin qu’ils puissent résister à ces défis liés aux violations du droit des valeurs mobilières. Pour obtenir de l’aide dans la structuration de vos sociétés à responsabilité limitée et de vos coentreprises, veuillez contacter le cabinet d’avocats au 602-761-9798.