Todos hemos escuchado las palabras de moda de crowdfunding, PPM y OPI, pero hay formas menos complicadas de recaudar dinero y comenzar un negocio, y uno de los métodos más confiables y más utilizados es el de las sociedades anónimas o empresas conjuntas.
Si está recaudando dinero de otros en una LLC, sociedad o empresa conjunta, debe tomar precauciones específicas al estructurar sus documentos para que la inversión de dinero de cualquier miembro, socio o empresa conjunta no constituya una violación de las leyes federales o estatales de valores. El incumplimiento de las leyes de valores puede dar lugar a sanciones civiles y penales. Muchas inversiones en bienes raíces y empresas emergentes dependen de numerosas estrategias para reunir capital que están fuera de las acciones que cotizan en bolsa y que no requieren registro en una división de valores estatal o la Comisión Federal de Bolsa y Valores. Este artículo aborda esas estrategias y describe algunos de los temas clave a considerar al recaudar fondos a través de una LLC, asociación o acuerdo de empresa conjunta.
¿EL MIEMBRO, SOCIO O JOINT VENTURER DE LA LLC CONTRIBUYE MÁS QUE SOLO DINERO?
Los tribunales han sostenido ampliamente que una inversión en una LLC, empresa conjunta o sociedad es un valor cuando el inversor está invirtiendo únicamente en efectivo y no tiene participación, voto ni voz en la inversión. En estos casos en los que el socio en efectivo solo pone dinero en efectivo (a veces llamados acuerdos de «socio en efectivo silencioso»), la inversión probablemente se considerará un valor. En un famoso caso de ley de valores llamado Williamson, el Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito sostuvo que una inversión en un contrato de empresa conjunta es un valor si el inversor tiene poco poder de voto, no tiene participación en el negocio o la inversión y no tiene experiencia que proporcione ningún beneficio para el negocio o la inversión. Williamson, 645 F. 2d 424. Como resultado, para evitar desencadenar estos factores y que su inversión o negocio se considere un valor, recomendamos encarecidamente que todos los socios en efectivo, ya sean individuos o IRA autodirigidos, en acuerdos de empresa Conjunta, LLC o asociaciones, tengan derechos de voto y que participen en las funciones clave de toma de decisiones de la inversión o negocio. Los socios de Cash no tienen que formar parte del equipo de gestión, pero sí necesitan tener derechos de voto y oportunidades reales de usar esos derechos de voto. Por ejemplo, podrían tener derecho de voto para incurrir en deudas adicionales, en compensación de gestión y/o en la compra o venta de propiedades.
NO SE DÉ UN CONTROL ILIMITADO COMO GERENTE
En la mayoría de las LLC con socios en efectivo, la persona que organiza la inversión y ejecuta las operaciones es a menudo el gerente de la LLC, asociación o empresa conjunta y tiene la capacidad de vincular a la compañía o asociación. Al hacer esta selección como gerente, es clave que no se dé control y autoridad ilimitados. Si usted se da un control ilimitado como gerente, es posible que se considere que sus inversores han comprado un valor, ya que sus derechos de voto se habrán extinguido al colocar mucho control y poder en el gerente/administración. Lo que se recomienda es que los miembros tengan la capacidad de destituir al gerente por mayoría de votos y que el gerente solo pueda tomar decisiones clave (por ejemplo, contraer deudas, vender un activo, establecer salarios de gestión, etc.).) previo acuerdo y voto mayoritario de los inversores. Si bien las decisiones y cuestiones clave deben dejarse en manos de los miembros, las decisiones diarias pueden ser manejadas por el gerente sin el voto de los miembros/inversores.
NO COMBINE DEMASIADAS PERSONAS EN UNA LLC, JV O SOCIEDAD
Los Tribunales han sostenido consistentemente que, incluso si a un socio en efectivo se le da derecho de voto y tiene la oportunidad de votar en asuntos de la compañía, el interés de los socios en efectivo puede considerarse una garantía si hay demasiados otros socios en efectivo involucrados en la LLC, JV o Sociedad. Holden, 978 F. 2d 1120. Como regla general de asesoramiento, solo debe estructurar inversiones y asociaciones que incluyan 5 o menos socios en efectivo, ya que las leyes de valores y la participación de más personas de las que esto podría hacer que la inversión se considere un valor. Cuando hay más de 10 socios en efectivo, es fundamental que los clientes consideren la estructuración de la inversión como una oferta de Regulación D y que completen los documentos de oferta y memorandos y presenten un aviso a la SEC. Muchas personas se refieren a este tipo de estructura de inversión como un PPM. Cuando hay muchos inversores involucrados, una Oferta de Regulación D proporciona a la persona que organiza la inversión exenciones de las leyes de valores y puede permitir que alguien recaude una cantidad ilimitada de dinero de una cantidad ilimitada de inversores.
En resumen, hay muchos factores y problemas a considerar al recaudar dinero de otras personas en una LLC, JV o sociedad, y es crucial que estructure y documente adecuadamente estas inversiones para que puedan resistir estos desafíos de violaciones de la ley de valores. Para obtener ayuda en la estructuración de sus sociedades de responsabilidad limitada y empresas conjuntas, comuníquese con el bufete de abogados al 602-761-9798.